Quadro Legal da Comunicação Audiovisual e Propriedade Intelectual em Espanha

Estrutura do Estado e Fontes do Direito

Divisão de Poderes e Relações Institucionais

O Estado social e democrático de direito é constituído pela Coroa, o legislador (Parlamento Europeu, Provedor de Justiça e Tribunal de Contas), o Executivo (o Governo e a Administração e o Conselho de Estado), o Judiciário e o Tribunal Constitucional.

O Rei é o Chefe de Estado, o símbolo da sua unidade e permanência, arbitra e modera o funcionamento regular das instituições, assume a mais alta representação do Estado Espanhol nas relações internacionais e exerce as funções expressamente atribuídas a ele pela Constituição e Leis. A pessoa do Rei é inviolável e não está sujeita a responsabilidade. A Rainha, contudo, não governa.

O Parlamento consiste no Congresso dos Deputados e no Senado (de representação territorial). Possui poderes legislativo e orçamental. Os membros do Congresso (cerca de 350) são eleitos pelos espanhóis por sufrágio universal, livre, igual, direto e secreto. Os Senadores são eleitos da mesma forma: quatro senadores por província, exceto Ceuta e Melilla, que elegem apenas dois.

O Provedor de Justiça é um alto-comissário das Cortes Gerais, nomeado por elas para defender os direitos contidos no Título I, para o que ele pode fiscalizar a atividade da Administração e apresentar relatórios ao Parlamento. Recebe denúncias e fiscaliza atos administrativos. Ele não tem poderes executivos e desenvolve relatórios anuais e especiais.

O Tribunal de Contas é o órgão supremo encarregado da auditoria das contas e gestão económica do Estado e do setor público. Reporta-se diretamente ao Parlamento, que nomeia os membros, e executa as suas funções por delegação deles. Apresenta um relatório anual.

O Governo e a Administração são formados pelo Presidente, que os dirige e coordena, e pelos ministros. Os Diretores são funcionários ao serviço do governo. O papel do governo é o de dirigir a política interna e externa, a administração civil e a defesa militar do Estado. Exerce autoridade executiva e normativa. A Administração presta serviços públicos.

O Conselho de Estado é o supremo órgão consultivo do Governo.

O Judiciário é composto por juízes, magistrados e promotores. O papel dos juízes e magistrados é julgar e executar sentenças. O Ministério Público promove o curso da justiça, ex officio ou a pedido das partes interessadas, e garante a independência judicial e a satisfação do interesse social. O Judiciário está estruturado na seguinte ordem: Supremo Tribunal, Tribunal Superior, Tribunais Superiores, Tribunais Provinciais, Tribunais. E as jurisdições são: Civil (Comercial), Penal, Trabalhista, Administrativa e Militar.

O Conselho Geral do Poder Judiciário tem a tarefa de nomear, promover, fiscalizar e regular a disciplina. É composto pelo Presidente do Supremo Tribunal e vinte membros nomeados pelo Rei por um período de cinco anos.

O poder legislativo supervisiona o Executivo da seguinte forma: Nomeia o Presidente, colabora com o Governo, deve comparecer em plenário e comissões, realiza sessões de controlo e pode apresentar moções. No entanto, o Executivo pode apresentar projetos de lei, convocar reuniões especiais e propor a dissolução de uma ou ambas as câmaras.

O Estado Composto e Níveis de Governo

A estrutura hierárquica é a seguinte: Nações Unidas, Conselho da Europa, União Europeia, Estado, Comunidades Autónomas, Províncias, Câmaras Municipais.

A União Europeia é composta por 27 membros, o Parlamento é o único com poder legislativo, eleito a cada cinco anos. O Conselho Europeu tem poderes legislativo e executivo, com presidência rotativa. A Comissão exerce o poder Executivo e o Tribunal é, por sua vez, o Tribunal Geral e o Tribunal da Função Pública. As suas competências abrangem não só as relações económicas, mas também as audiovisuais e culturais entre eles.

As Comunidades Autónomas reproduzem o esquema de Estado (divisão de poderes), mas com legislatura unicameral, ou seja, o Parlamento.

O Município é composto por Vereadores / Presidente da Câmara, eleitos a cada quatro anos. As províncias são administradas por Deputados Provinciais / Presidente da Deputação, eleitos em proporção ao número de votos nas eleições locais.

Fontes do Direito e Hierarquia Normativa

A ordem de prevalência é a seguinte: Conselho da Europa (Tratado), União Europeia, Estado, Comunidade Autónoma e Câmara Municipal. Os princípios para a aplicação de normas são: hierarquia, concorrência e tempo. A União Europeia é regida por um Tratado, regulamentos e diretivas.

O Estado é governado de acordo com a Constituição, lei suprema do direito estatal, cuja primazia é garantida pelo Tribunal Constitucional. A regra geral diz que é necessário o voto favorável de três quintos de cada câmara para alterá-la. Se não for alcançado, uma tentativa não é suficiente, sendo necessário o acordo de uma maioria absoluta no Senado e dois terços do Congresso. Pode-se fazer um referendo, se solicitado por um décimo dos deputados ou senadores. Não é possível iniciar o processo de alteração em tempo de guerra ou em estado de alarme.

O Estado é governado por leis, e estas são divididas em dois tipos: Leis Orgânicas, as relativas ao desenvolvimento dos direitos fundamentais e liberdades públicas, as que aprovam o Estatuto de Autonomia e o sistema eleitoral geral, e outras previstas na Constituição. Leis Ordinárias, qualquer uma que não se restrinja a Leis Orgânicas, e estas são aprovadas por maioria simples. A iniciativa legislativa pertence ao Governo (Projeto de Lei) ou a grupos parlamentares (Proposição de Lei).

Direitos Fundamentais e Comunicação

Liberdade de Expressão e Informação: Limites

Liberdade de expressão significa a liberdade de expressar livremente e difundir pensamentos, ideias e opiniões através de palavras, escrita ou qualquer outro meio de reprodução. Da mesma forma, a liberdade de informação significa a liberdade de comunicar livremente ou receber informação verdadeira por qualquer meio de comunicação. Ambos os direitos significam o reconhecimento e garantia da opinião pública livre, um elemento indispensável do pluralismo político num Estado democrático, transcendendo, portanto, o significado comum dos direitos fundamentais. O exercício destes direitos não pode ser restringido por qualquer forma de censura prévia. São limitadas pelo respeito aos direitos reconhecidos nas disposições das leis de execução, e especialmente o direito à honra, privacidade, própria imagem e à proteção da juventude e da infância.

A liberdade de informação não necessita de provas irrefutáveis. Portanto, exige informações precisas e não protege informações erradas, exceto a "reportagem neutra", em que o jornalista apenas transcreve as palavras dos outros. A noticiabilidade ou relevância é determinada caso a caso, dando muita importância ao facto de a informação se referir a indivíduos com relevância pública, uma vez que uma pessoa com relevância pública, que ocupa uma posição especial de poder, reputação social, ou que é um servidor de assuntos públicos, é mais digna de nota e o seu comportamento deve ser mais transparente do que o de uma pessoa privada. No entanto, quando se trata de pessoas privadas, apenas são noticiáveis informações associadas a um evento interessante em si mesmo.

A liberdade de expressão é muito extensa, sendo capaz de protegê-la mesmo na defesa de valores contrários à Constituição, excluindo sempre a violência para impor os seus próprios critérios. Não exige precisão e relevância.

O direito à honra, privacidade e imagem está ligado ao conceito de dignidade humana. Não está definido na Constituição ou na lei, sendo direitos em contínua mudança de acordo com os valores e ideias predominantes na época. O campo da privacidade, honra pessoal ou familiar e o uso da imagem é determinado decisivamente pelas ideias vigentes em cada momento na sociedade e pelo conceito que cada pessoa, de acordo com os seus próprios atos, tem sobre a matéria e determina o seu comportamento. Estão a ser definidos pelo Tribunal Constitucional.

O direito à honra é definido como o direito de proteger a autoestima que cada um tem de si mesmo e o reconhecimento que os outros fazem da nossa dignidade, para não ser ridicularizado ou humilhado a si próprio ou aos outros.

O direito à privacidade pessoal e familiar protege uma área reservada e específica para cada pessoa ou família do conhecimento dos outros, sejam autoridades públicas ou privadas. Estende-se à privacidade de acontecimentos com repercussões especialmente aos familiares ou família. Ao contrário do direito à honra, neste caso, "a verdade é paliativa, mas pressupõe-se em qualquer caso de lesão." Garante também a inviolabilidade do domicílio, da correspondência e das comunicações.

O Direito à Própria Imagem garante o direito de toda pessoa de difundir ou publicar a sua própria imagem e o direito de impedir a publicação. Esta refere-se à imagem física (ou voz), não à imagem social, que é o que inclui o direito à honra.

Além de indivíduos vivos, os mortos também têm direito à honra e reputação. A proteção desses direitos cabe, neste caso, a quem for designado (pode ser até mesmo uma pessoa jurídica) e, na falta deste, ao cônjuge, descendentes, ascendentes e irmãos da pessoa afetada, que estivessem vivos na época de sua morte. Na sua ausência, o Ministério Público atuará ex officio ou a requerimento da parte interessada, desde que não tenham decorrido mais de 80 anos desde a morte.

São consideradas interferências ilícitas:

• A localização em qualquer lugar de dispositivos de escuta, filmagem, ou meios óticos ou outros adequados para gravar ou reproduzir a vida íntima das pessoas;
• O uso de aparelhos de escuta ou outros meios, ou de correspondência privada não destinada a quem usa tais meios;
• A gravação, registo, reprodução e divulgação de factos relativos à vida privada de uma pessoa ou família que afetem a sua reputação e bom nome;
• A divulgação ou publicação do conteúdo de cartas, memorandos ou outros escritos íntimos;
• A revelação de dados pessoais de uma pessoa ou família conhecidos por um profissional ou oficial, que os revele;
• O uso do nome, voz ou imagem de uma pessoa para publicidade, de natureza comercial ou similar;
• A imputação de factos ou declaração de juízos de valor por meio de ações ou expressões que de qualquer forma prejudiquem a dignidade de outra pessoa, ou a tentativa de minar a sua reputação contra a sua própria autoestima;
• A recolha, registo ou publicação, por fotografia, filme ou qualquer outro meio, da imagem de uma pessoa em locais ou momentos de privacidade, ou mesmo fora deles, exceto nos casos em que a interferência é legítima.

São consideradas intrusões legítimas, em geral, as ações autorizadas ou acordadas pela autoridade competente, em conformidade com a lei. Em particular:

• O direito de não impedir a captura da imagem e a sua reprodução por qualquer meio, no caso de figuras públicas e da captura de imagem durante eventos públicos ou em locais abertos ao público;
• O uso da caricatura dessas pessoas, de acordo com o uso social;
• Informações gráficas em um evento público, quando a imagem de uma determinada pessoa aparece como meramente incidental.

Basta provar que houve culpa para que o dano moral seja presumido, sendo avaliado de acordo com as circunstâncias, a gravidade da lesão produzida, a extensão da divulgação ou o público atingido e os benefícios para a causa da lesão. As ações prescrevem quatro anos após a agressão ser cometida.

O direito penal é a ferramenta disciplinar mais poderosa. As injúrias são ações ou expressões que ferem a dignidade de outra pessoa, ou a tentativa de minar a sua reputação contra a sua própria autoestima, quando, pela sua natureza, efeitos e circunstâncias, são consideradas graves no conceito público. Devemos levar em conta o contexto social e, no caso específico, as circunstâncias do ato e o contexto cultural. Se a injúria for feita por publicidade, é punível com multa de 6 a 14 meses, e se não houver publicidade, multa de 3 a 7 meses. Considera-se publicidade quando se espalham através da imprensa, radiodifusão ou qualquer outro meio de eficácia similar.

É calúnia a acusação de um crime feita com conhecimento de sua falsidade ou desprezo imprudente pela verdade. Se houver publicidade, a pena é de 6 meses a 2 anos de prisão, e se não houver publicidade, multa de 4 a 10 meses.

A calúnia e difamação só podem ser perseguidas a pedido de uma parte, não ex officio. Para a prática de tais crimes exige-se a intenção. A sentença pode exigir a publicação da decisão no tempo, custo e forma escolhidos pelo juiz ou tribunal. A condenação não pode ser executada através do perdão do ofendido. Se o crime for cometido no exercício da profissão, impõe, além disso, a desqualificação profissional de 6 meses a 2 anos. Se cometido em conexão com o período de eleição ou durante as eleições, as penas por calúnia e difamação são impostas no seu grau máximo. Quando são cometidos contra as instituições do Estado ou membros da família real, a multa é maior; neste último caso, a prisão é de 6 meses a 2 anos.

O Direito de Acesso à Informação Pública, ligado à liberdade de informação, admite que qualquer interesse público ou privado pode ser limitado, não havendo procedimento de projeto para aplicações de processamento, ou tramitação, ou garantias além dos tribunais. Os detalhes íntimos não podem ser comunicados a terceiros. A informação não íntima e pessoal prevalece apenas quando há interesse público na informação, especialmente quando se trata da organização, funções, atividades e despesas.

O Direito à Comunicação Transparente

Na sequência da diretiva, os provedores são obrigados a identificar-se aos utilizadores. A diretiva exige que essa identificação seja feita de forma fácil, direta e permanente. Os dados a serem fornecidos seguem o conjunto mínimo estabelecido pela diretiva: o nome do prestador de serviços, endereço de e-mail, informações de contacto e outros meios para se comunicar direta e rapidamente.

Regula também o direito de saber a programação da televisão. Este direito é, em substância, o dever dos fornecedores de divulgar o programa em tempo útil, em nenhum caso com menos de três dias de antecedência. O conteúdo deve incluir pelo menos o título e o tipo ou género de todos os programas cuja emissão está prevista, exceto para programas com menos de 15 minutos. No caso de filmes, deve-se identificar especificamente o título, diretor e ano de produção. Exclui a comunicação de rádio, sem qualquer justificação clara, já que em ambos os casos está igualmente em jogo a proteção dos consumidores contra a desinformação e técnicas de programação enganosas.

Proteção da Criança na Mídia Audiovisual

A LGCA regula os direitos das crianças no art. 7. É possível diferenciar a proteção geral de menores na comunicação audiovisual e, especificamente, abordar o conteúdo e as comunicações comerciais.

As crianças têm direito a que a sua imagem e voz não sejam usadas nos serviços de comunicação audiovisuais sem o seu consentimento ou o do seu representante legal, em conformidade com as normas vigentes. Neste sentido, referimo-nos ao estudo sobre o direito à própria imagem e a sua proteção. É proibida a transmissão do nome, imagem ou outros dados que permitam a identificação de menores em contexto de atos criminosos ou questões que discutam a sua orientação ou descendência.

A criança como sujeito da informação: proíbe-se a inclusão em programas de imagens, vozes ou referências que identifiquem agressores de crianças-testemunhas ou vítimas de atos ilícitos; incluindo em programas imagens, vozes ou elementos que permitam identificar ou que atentem contra a sua dignidade; ou a utilização de imagens e vozes de crianças identificadas usando álcool, tabaco ou narcóticos; a entrevista em programas que discutam a concessão de tutela em favor de qualquer pai ou a conduta do mesmo; o uso de menores em imitações de comportamentos adultos que sejam abusivos.

Sendo o mais jovem dos espectadores, proíbe-se a transmissão de imagens noticiosas de violência, tratamento degradante ou sexo que não sejam necessárias para compreender a notícia e, particularmente, sequências brutas ou brutais. Nos casos de valor social ou informacional significativo que justifiquem a emissão das notícias ou imagens acima referidas, os espectadores serão notificados da inadequação do mesmo para o público jovem. Prevê-se um horário de proteção entre as seis horas da manhã e as dez horas da noite, no qual não pode ser emitido qualquer conteúdo que possa ser prejudicial ao desenvolvimento físico, mental ou moral dos menores. Este conteúdo só pode ser emitido, então, entre as dez horas da noite e as seis horas da manhã e deve ser sempre precedido por um aviso sonoro e visual, de acordo com os critérios estabelecidos pela autoridade competente audiovisual. Entre as oito e as nove horas da manhã e entre as cinco e as oito da noite é um horário reforçado. No caso de feriados e fins de semana, entre as nove da manhã e a meia-noite.

Para filmes, este aviso corresponde à classificação etária que recebeu para distribuição nos cinemas.

Relativamente aos símbolos de classificação:

• Para programas especiais para crianças, o símbolo é o verde.
• Para programas para todas as idades, não há símbolo.
• Para programas não recomendados para menores de 7 anos, o símbolo é um círculo amarelo com um 7 dentro.
• Para aqueles não recomendados para menores de 13 anos, o símbolo é o mesmo que o anterior, mas com um 13.
• Para aqueles não recomendados para menores de 18 anos, o símbolo é vermelho com um 18 dentro.

Relativamente a tipos de programas considerados conteúdos nocivos para menores, há outras categorias de proteção:

• Os programas de jogos e apostas, com exceção dos de fins públicos (tais como lotarias estatais ou ONCE), só podem ser emitidos entre a uma e as cinco da manhã;
• O conteúdo de programas relacionados com o esotérico e o paranormal, que é reservado para as horas entre as dez da noite e as sete da manhã.

A respeito da publicidade, é proibida a emissão de comunicações comerciais para promover o culto do corpo e a rejeição da própria imagem, tais como produtos de emagrecimento, cirurgia ou tratamentos de beleza que apelem à rejeição social da condição física, incluindo entre as 6h e as 22h.

Publicidade em Rádio e Televisão

Prestadores privados têm o direito de criar canais dedicados para transmitir mensagens publicitárias e de vendas na televisão, e todos os prestadores têm o direito de emitir publicidade, mensagens de vendas de televisão e programas de vendas de televisão, desde que tenham uma duração ininterrupta de 15 minutos.

O nível de som da publicidade não pode exceder o nível médio do programa anterior. O tempo máximo de publicidade para a televisão é de 12 minutos de publicidade e de televendas. Os filmes para a televisão, o cinema e noticiários de televisão podem ser interrompidos uma vez por cada período de 30 minutos. Programas infantis podem ter uma pausa a cada 30 minutos se o programa durar mais de 30 minutos. As transmissões de eventos desportivos na televisão só podem ser interrompidas por mensagens publicitárias quando o evento estiver em pausa. A inserção de anúncios pode ser permitida para permitir um maior desenvolvimento do evento.

Patrocínio é qualquer contribuição de uma entidade pública ou privada ou pessoa singular que não esteja envolvida na prestação de serviços de comunicação audiovisuais ou na produção de obras audiovisuais, para o financiamento de serviços de comunicação audiovisuais ou programas, a fim de promover o seu nome, marca, imagem, atividades ou produtos. Os programas patrocinados não podem ser conteúdo informativo do dia. O patrocínio não pode encorajar diretamente a compra ou locação de bens ou serviços, nomeadamente fazendo referências promocionais especiais a eles.

A colocação de produto é qualquer forma de comunicação comercial audiovisual que consista na inclusão, exibição ou referência a um produto, serviço ou marca de uma forma que apareça num programa. É permitida em longas-metragens, curtas-metragens, documentários, filmes e séries de TV, programas de desporto e entretenimento. Não pode condicionar a independência editorial ou encorajar diretamente a compra ou locação de bens ou serviços.

É uma ofensa grave punível a violação do limite de tempo de transmissão dedicado à publicidade e às televendas, se for superior a 20% do permitido.

Contratação Exclusiva de Eventos

Todos os cidadãos devem ter livre acesso a esses eventos através da transmissão em aberto, mesmo quando são adquiridos exclusivamente por um operador pago; e todos os operadores devem ter acesso ao sinal ou a locais onde tenham o seu próprio espaço para tirar fotos para transmitir resumos de noticiários; tudo em condições justas, razoáveis e não discriminatórias, devendo os Estados especificar as condições; e que, no caso de escolher um tema de acesso ao sinal, a contrapartida não exceda os custos adicionais incorridos no fornecimento de acesso.

Regulação e Pluralismo dos Meios

Serviços Audiovisuais de Interesse Geral

Até à entrada em vigor da lei, a rádio e a televisão por ondas terrestres mantiveram a classificação de serviço público. Conviveram prestadores públicos e privados, sendo que estes últimos, como operadores, tinham o poder de conceder concessões a nível supra-estadual e de outras comunidades autónomas. A rádio, por contraste, e a televisão por cabo e por satélite começaram com a mesma classificação de serviço público e, depois, foram liberalizadas.

A autoridade competente para o audiovisual deve ser entendida a nível estadual ou regional, dependendo da questão territorial. No caso do Estado, as licenças são concedidas pelo Governo e, pelo governo regional, a autoridade para estabelecer os seus próprios regulamentos. A concessão traz consigo a licença de concessão para o uso exclusivo dos serviços públicos de rádio (ondas) que pode envolver o pagamento até um máximo de cinquenta por cento de todo o espectro alocado. As licenças são concedidas por um período de 15 anos com renovação automática, a menos que um terceiro pretenda ser concedida uma licença e a solicite com uma antecedência de pelo menos 24 meses antes da data de expiração. Podem ser transmitidos e alugados com autorização prévia da autoridade audiovisual em causa, que só pode ser recusada se o requerente não comprovar a conformidade com todas as condições estabelecidas na lei e na licença.

As entidades sem fins lucrativos podem ter as suas próprias rádios e televisões para atender à comunicação social, cultural e a necessidades específicas da comunidade e grupos sociais, e para incentivar a participação do cidadão e na estruturação das associações. O regime a seguir é o de transmissão em aberto e sem qualquer comunicação comercial ou de patrocínio audiovisual; requerem uma licença que implica o uso de rádio pública, que não pode ser transferida ou alugada; devem justificar a sua contabilidade, o pagamento de taxas e impostos e registar-se; as suas despesas, a menos que autorizado pela autoridade audiovisual, não podem exceder € 100.000, no caso das televisões, e € 50.000, no caso das rádios.

Regras de Pluralismo nos Meios de Comunicação

Para se tornar um licenciado, são requisitos a nacionalidade ou sede (dependendo se são pessoas singulares ou coletivas) de um membro do Espaço Económico Europeu ou de qualquer outro país com base na reciprocidade.

A LGCA permite ações de propriedade simultânea ou direitos de voto em diferentes prestadores de serviços, com limites:

• Para os canais de televisão privados de âmbito nacional, nenhuma pessoa singular ou coletiva pode adquirir uma participação significativa em mais de um provedor de serviços de comunicações audiovisuais de televisão em todo o Estado, quando a audiência média de todos os canais considerados exceder 27% da audiência total, durante os doze meses consecutivos anteriores à aquisição.
• No caso das emissoras privadas regionais, o único limite é a acumulação de direitos de utilização de rádio públicas, como um todo, à capacidade técnica de um canal multiplex.

Para a rádio, a mesma pessoa ou entidade não pode, sob quaisquer circunstâncias, direta ou indiretamente, controlar mais de 50% das licenças ou 5 licenças que correspondam à sua área de cobertura. Para rádios de âmbito nacional, o máximo é de um terço das licenças. Para licenças locais, até 40% dentro da mesma comunidade, contabilizando apenas os locais onde existe apenas uma rádio privada local.

Provedores Públicos: Organização e Financiamento

Regime comum: O Estado, as Regiões Autónomas e as entidades locais podem concordar em prestar o serviço (licença). A emissão de uma televisão regional num limite de Comunidade Autónoma ou Cidade e com afinidades linguísticas e culturais pode ser feita desde que seja acordado por convenção e reciprocidade.

Não podem participar provedores de capital privado; devem ser geridos com transparência; os critérios que regem a linha editorial devem ser desenvolvidos por um organismo cuja composição reflita o pluralismo político e social do âmbito da sua cobertura; não podem criar canais dedicados à publicidade e televendas.

O Estado tem seguido uma estrutura reproduzida pelas CCAA com base em:

• Um presidente ou diretor nomeado pelo Parlamento por maioria qualificada, com representação e funções executivas;
• Um Conselho de Administração como um órgão decisor mais relevante, nomeado pelo Parlamento por maioria qualificada;
• Um Conselho Consultivo composto por representantes dos diferentes setores envolvidos;
• E um conselho editorial composto por representantes dos profissionais que trabalham para o meio, que supervisiona a independência editorial e a nomeação objetiva dos gestores.

O objetivo é a produção, publicação e distribuição de um conjunto de canais de rádio, televisão e serviços de informação online, com programação diversa e equilibrada para todos os públicos, abrangendo todos os géneros, projetada para atender às necessidades de informação, cultura, educação e entretenimento na sociedade e para preservar o pluralismo nos meios de comunicação. Têm a obrigação de divulgar conteúdos que promovam os princípios e valores constitucionais; contribuir para a formação da opinião pública plural, apresentando a diversidade cultural e linguística de Espanha; para a difusão de conhecimentos e das artes; e ajudar os cidadãos e grupos sociais que não se enquadram na programação mainstream.

O financiamento público só deve ser utilizado para cumprir o serviço público, não para conteúdo comercial ou outras atividades; para o seu controlo, devem ser mantidas contas separadas. Não podem utilizar o financiamento público para superar concorrentes privados em subsídios sobre conteúdo de alto valor no mercado audiovisual.

Controle e Sanções no Setor Audiovisual

Conselhos Audiovisuais Estaduais e Regionais

CEMA: São autoridades reguladoras independentes na Europa. Existem na Catalunha, Navarra, Andaluzia e Ilhas Baleares. São uma agência da Administração Geral do Estado independente da supervisão e regulação da atividade dos meios de comunicação estatais ou sob a sua jurisdição.

O seu objetivo é assegurar e garantir a conformidade com os seguintes objetivos:

• O livre exercício da comunicação audiovisual em serviços de rádio, televisão e afins e interativos, tal como previsto nesta Lei;
• A plena eficácia dos direitos e obrigações decorrentes desta lei;
• Transparência e pluralismo no setor dos meios de comunicação audiovisual;
• E a independência e imparcialidade do setor estatal de rádio, televisão e serviços relacionados, interativos e cumprindo a missão de serviço público que lhe foi confiada.

A sua organização é a seguinte: O Conselho, a Presidência e o Conselho Consultivo. A sua responsabilidade é o controlo parlamentar: apresentar um relatório anual ao Parlamento sobre as suas atividades e o estado do controlo audiovisual e judicial: as suas leis e ações são controladas pelos tribunais administrativos.

Regime de Sanções Administrativas

A responsabilidade administrativa pela violação cabe ao prestador do serviço de comunicação audiovisual, seja público ou privado, e, quando necessário, aos prestadores de serviços de comunicações eletrónicas. Não incorre em responsabilidade administrativa o prestador que emita comunicações comerciais feitas por terceiros e que envolvam uma infração ao abrigo dos regulamentos em vigor sobre publicidade, desde que solicite a rescisão à autoridade audiovisual ou a qualquer outro organismo de autorregulação a que pertença.

As violações são classificadas como muito graves, graves e leves, com os respetivos graus. Ao longo da exposição foi abordada a classificação de cada regime, não sendo necessário reiterá-la aqui. Note-se, como princípios gerais, que a reiteração de quatro infrações da mesma classe num ano civil implica a comissão de uma infração da classe imediatamente superior.

A LGCA prevê uma série de sanções, distinguindo entre serviços de televisão de comunicação audiovisual, por um lado, e rádio, comunicação eletrónica e catálogo de programas, por outro. Para o primeiro prevê maior quantidade de multas.

Para determinar o valor exato, existe uma lista de critérios de graduação das multas, a saber:

• A inclusão da conduta sancionada num código de autorregulação que a classifique como conduta proibida;
• Ter sido sancionado por decisão administrativa pelo mesmo tipo de violação nos últimos três anos;
• A gravidade das infrações cometidas nos três anos anteriores pelo sujeito a ser punido;
• O impacto social da infração e o benefício que o autor obteve com a infração.

Além da multa, prevê a revogação de licenças de ondas de rádio e televisão, ou dos efeitos da comunicação de rádio e televisão por outros meios, em caso de infrações muito graves, tais como:

• Insuficiência das resoluções da autoridade audiovisual para restaurar o pluralismo;
• Ter sido sancionado pelo menos três vezes, por decisão administrativa, num prazo não superior a dois anos, por incumprimento de mais de dez por cento dos deveres de trabalho e sujeitas a financiamento;
• Ou violação das limitações de ser um licenciado.

No caso de infrações muito graves, consistindo em transmissão sem licença ou sem aviso prévio, a alteração dos parâmetros técnicos de emissão e eficácia sem comunicação prévia, além da multa, impõe-se a cessação das emissões e o selamento temporário de materiais e instalações utilizadas para a transmissão. Além disso, a autoridade competente pode decidir que a pena implique a obrigação de divulgar os termos da mesma e, eventualmente, estabelecer uma consequência jurídica para a punição: a obrigação do ofensor de repor a situação alterada e compensar os danos causados ao seu estado original.

Garantia Legal e Resolução de Conflitos

As disposições e atos da Administração e dos Conselhos audiovisuais podem ser contestados perante os tribunais administrativos. Disputas entre os prestadores ou entre estes e os cidadãos ou suas associações são resolvidas em tribunais civis. Também pode ser submetida à arbitragem dos Conselhos Audiovisuais.

Regulação do Cinema e Apoio à Indústria

Classificação Etária de Filmes

Para proteger dois bens constitucionais: a proteção dos direitos das crianças e jovens e do consumo, os filmes são classificados para orientação. Exceto a classificação X, que impede a entrada de menores de 18 anos. Cada filme é submetido a avaliação pré-mercado, distribuição ou publicidade, com cópia para o ICAA ou a instituição da Comunidade Autónoma que assumiu as competências. Os diferentes graus são: "especialmente recomendado para crianças", "adequado para todos os públicos", "não recomendado para menores de sete anos", "não recomendado para menores de 12 anos (fixado pela LGCA em 13)", "não recomendado para menores de dezasseis anos (a LGCA não o abrange)", "não recomendado para menores de 18 anos" e "filme X".

Salas de Exibição: Regulamentação e Acesso

Antes de iniciar a atividade de exibição de um filme, o titular deve estar inscrito no Registo Administrativo de Empresas Cinematográficas e Audiovisuais, e a sala incluída na declaração de registo que explora. É proibida a gravação de filmes exibidos nas salas de cinema, outras instalações ou locais abertos ao público, incluindo acesso gratuito. Os responsáveis pelas salas de exibição devem evitar tais gravações, alertando para a proibição e podem proibir a introdução de câmaras ou qualquer tipo de instrumento para gravar imagens ou som.

Salas X não terão acesso, em nenhum caso, a menores de 18 anos. Na publicidade ou apresentação pode ser usado apenas o título e os detalhes técnicos e artísticos do filme, com exclusão de qualquer representação icónica ou argumento de referência. Esta publicidade só pode ser exibida no interior das instalações onde o filme é pretendido ou comercializado. A autorização para a operação dessas instalações será fornecida a pedido, pelo órgão competente da Comunidade Autónoma onde se pretende configurar a sala.

As instalações de propriedade pública não incluirão na sua programação filmes com mais de 12 meses desde a sua estreia em salas de exibição, exceto nos casos em que, por parte de organizações representativas dos operadores do setor do cinema e videográfico, seja comunicado à administração que não há prejuízo na sua atividade comercial.

Apoio à Cinematografia e Encargos

Em nenhum caso podem beneficiar da ajuda os seguintes filmes:

• Aqueles produzidos diretamente pelos fornecedores de serviços de comunicação audiovisual;
• Financiados inteiramente pelas autoridades públicas;
• Que tenham uma propaganda essencialmente publicitária ou política;
• Que tenham sido classificados como filme X;
• Que foram declarados em algumas atividades como crime extremo que violem ou deixem de cumprir as regras de transferência de direitos de propriedade intelectual;
• E os produzidos por empresas com dívidas comerciais.

Os filmes feitos sob uma coprodução espanhola-estrangeira serão considerados filmes espanhóis, a pedido dos seus produtores, e terão acesso a subsídios e outras medidas de incentivo para filmes espanhóis definidos em proporção à participação do coprodutor espanhol.

As ajudas são as seguintes:

• Apoio à criação e desenvolvimento: apoio ao desenvolvimento e projetos de argumento (para indivíduos para o desenvolvimento de argumentos, para produtores independentes para desenvolver projetos), apoio a projetos culturais e de formação informal.
• Ajuda à produção: ajuda para a produção de longa-metragem sobre o projeto (para projetos de produtores independentes que não têm um valor cinematográfico, cultural ou social especial), ajuda para a amortização de longas-metragens (dois procedimentos: gerais e complementares) e ajudas à produção de curtas-metragens.
• Ajuda à distribuição: para distribuidores independentes realizarem planos de promoção e distribuição em Espanha de longas e curtas-metragens, e filmes da comunidade latino-americana, principalmente no original. Também podem conceder ajuda para distribuição em mídia videográfica ou através da Internet, desde que incorporem um sistema de audiodescrição para pessoas com deficiência.
• Ajuda à exibição: em colaboração com as Comunidades Autónomas, para salas de exibição independentes que incluam no seu programa anual, a uma taxa superior a 40%, filmes da UE e da América Latina, preferencialmente os oferecidos na versão original, e um número mínimo de curtas-metragens com as mesmas características. Apoio para a modernização das salas, também com o objetivo de promover a permanência e estabilidade dos cinemas localizados em pequenas cidades ou áreas rurais, e manter uma oferta cultural estável e próxima nesta área; pode fornecer suporte para salas de exibição independentes com difícil acesso a cópias de filmes e da comunidade latino-americana. E ajuda a adaptar as salas de exibição na acessibilidade para pessoas com deficiência e equipamentos técnicos para legendagem e audiodescrição.
• Ajuda para a conservação: a ajuda pode ser concedida para a realização de interpositivos e internegativos a empresas produtoras de filmes ou proprietárias de filmes que concordem com a exportação, nos termos fixados em regulamento, do negativo original do mesmo e o depositem na Filmoteca Espanhola ou na Comunidade Autónoma competente.
• Auxílios destinados a promover: subvenções para participação em festivais (para os produtores dos filmes selecionados pelos festivais internacionais de prestígio), e ajuda a organizar festivais e concursos (os famosos a serem realizados em Espanha e aqueles que dedicam especial atenção à programação e difusão de cinema latino-americano, filmes de animação, documentários e curtas-metragens).

Cotas de tela têm sido historicamente o mecanismo mais eficaz para a proteção do cinema espanhol e agora do cinema comunitário contra a invasão do mercado por produtos de países terceiros. Para o cumprimento da cota de tela, terão duplo valor no cálculo da percentagem referida no ponto anterior as sessões que projetem:

• Filmes de ficção comunitários em versão original com legendas para uma das línguas oficiais de Espanha;
• Cinema de animação comunitário;
• Programas de curtas-metragens feitos por grupos da comunidade com uma duração total de mais de 60 minutos;
• Filmes comunitários que incorporem sistemas de acessibilidade para pessoas com deficiência física ou sensorial, especialmente legendagem e audiodescrição;
• Projetados em salas comunitárias ou salas de cinema que durante o ano de cálculo obtenham uma receita bruta inferior a 120.000 €;
• Filmes comunitários que permaneçam em operação na mesma sala mais de 18 dias consecutivos ou um período consecutivo em que haja 3 fins de semana...

Propriedade Intelectual e Direitos Autorais

Escopo da Propriedade Intelectual: Direitos

Direitos morais (indispensáveis e inalienáveis):

• Decidir se a sua obra deve ser divulgada e de que forma;
• Se tal divulgação deve ser feita com o seu nome, sob um pseudónimo ou sinal, ou anonimamente;
• Exigir o reconhecimento da sua autoria da obra;
• Exigir respeito pela integridade da obra e evitar qualquer distorção, alteração, modificação ou ataque que possa prejudicar os seus interesses legítimos ou a sua reputação;
• Modificar a obra respeitando os direitos adquiridos por terceiros e as exigências da proteção dos bens culturais;
• Retirar a obra, se tiver mudado as suas convicções intelectuais ou morais, após compensação por danos aos titulares de direitos de exploração;
• E acesso a uma cópia do original ou rara na posse de terceiros, não tendo o direito de circular e devendo ser realizada de forma a causar o menor desconforto, com danos compensatórios.

Direitos económicos:

• Direito de reproduzir a obra (fixação da obra num meio que permite a comunicação e obtenção de cópias de toda ou parte dela, ou seja, gravação e reprodução noutra mídia para distribuir ou fazer cópias);
• Direito de distribuição (torná-lo disponível ao público em termos económicos: venda, locação, empréstimo...);
• O direito de transformação (inclui tradução, adaptação e quaisquer outras alterações da obra que resultem numa obra diferente);
• O direito de explorar coleções selecionadas ou obras recolhidas;
• Direito de participação e o direito de remuneração por cópia privada (a reprodução de uma obra para uso privado, sem fins lucrativos, cria um direito a uma remuneração equitativa dos direitos de autor devidos a eles. Os credores deste direito são autores de obras, editores, produtores e artistas e intérpretes, cujas prestações foram fixadas em tais obras).

Os limites e as exceções aos direitos económicos:

1. A reprodução não autorizada: Obras já divulgadas podem ser reproduzidas sem a permissão do autor, nos seguintes casos: como consequência de provas ou de um administrador judicial; pela cópia privada do copista se não for de uso coletivo e sem fins lucrativos; e privadas dos cegos.
2. Citações e opiniões: É lícito incluir numa obra fragmentos de outras, escritas, obras de áudio ou audiovisual, bem como obras tridimensionais isoladas, fotográficas, figurativas ou outras, desde que as obras já tenham sido divulgadas e a sua inclusão seja por meio de citação ou comentário, análise ou crítica.
3. Trabalhos sobre temas atuais: Artigos e artigos sobre temas atuais da mídia podem ser reproduzidos, distribuídos e publicamente comunicados por qualquer outro da mesma classe, citando a fonte e o autor se o trabalho apareceu com a assinatura e se não tinha sido gravado na fonte de reserva de direitos.
4. Utilização de banco de dados pelo usuário legítimo e as limitações aos direitos de exploração do proprietário de um banco de dados: o utilizador legítimo de um banco de dados protegido pode realizar, sem o consentimento do autor da base, todos os atos necessários para aceder ao conteúdo do banco de dados e o seu uso normal pelo utilizador.
5. Utilização de obras por ocasião de informações atuais e localizadas em vias públicas: qualquer obra que possa ser vista ou ouvida em conexão com informações sobre eventos atuais pode ser reproduzida, distribuída e comunicada ao público, mas apenas na medida justificada pelas necessidades de informação.
6. Satélite, Cabo e técnicas de gravação: o uso para radiodifundir uma obra abrange a transmissão por cabo da transmissão, quando realizada simultaneamente e inteiramente pelo autor e sem exceder a área geográfica prevista na autorização.
7. Livre reprodução por certas instituições e instituições de empréstimo: os proprietários de direitos autorais não podem opor-se a reproduções de obras, quando estas são feitas sem intuito de lucro por museus, bibliotecas, fonotecas, cinematecas, hemerotecas ou arquivos de jornal, de propriedade ou integrados em instituições públicas de cultura e ciência, e a reprodução é feita exclusivamente para fins de pesquisa.
8. Atos oficiais e religiosos: a execução de obras musicais durante atos oficiais do Estado, administrações públicas e cerimónias religiosas não exigirá a aprovação dos detentores de direitos, desde que o público possa assisti-los de forma gratuita e os artistas neles não recebam remuneração específica pela sua atuação em tais atos.
9. Paródia: não é considerada uma transformação que exija o consentimento do autor da obra divulgada, desde que não haja risco de confusão com a mesma ou que cause dano à obra original ou ao seu autor.
10. Tutela do direito de acesso à cultura: se, após a morte ou declaração de morte do autor, o seu título exercer o seu direito à não divulgação da obra, e a importância da obra levar a considerar que isso atenta contra o direito dos cidadãos de acesso à cultura, garantido pelo artigo 44 da Constituição, o tribunal pode ordenar as medidas apropriadas, a pedido do Estado, das Comunidades Autónomas, das corporações locais, instituições públicas, culturais ou de qualquer outro que tenha um interesse legítimo.

O gozo destes direitos é limitado no tempo: até 70 anos após a morte do último dos autores, uma vez que após esse tempo são incorporadas ao domínio público e podem ser usadas por qualquer pessoa, desde que se respeite a sua integridade e autoria. Esses direitos podem ser transmitidos pelo autor durante a sua vida ou após a sua morte, aos seus herdeiros, que por sua vez podem transmiti-los também.

A lei também regulamenta os direitos das pessoas que, sem serem criadores, estão envolvidas no processo de comunicar a obra da criação, e, portanto, têm outros direitos, como:

• O direito de autorizar a fixação das suas prestações, a reprodução de fixações e a comunicação pública e distribuição das suas performances;
• Os direitos (a remuneração equitativa deve ser efetivada através das entidades de administração de direitos de autor);
• O direito de serem nomeados para reconhecimento;
• O direito de se opor, durante a sua vida, a qualquer deformação, mutilação ou qualquer outro ataque à sua performance que possa prejudicar a sua reputação e prestígio;
• Ou o direito de autorizar ou não a dublagem da sua performance na sua própria língua.

Após a sua morte e durante o prazo de 20 anos, o exercício desses direitos reverte para os herdeiros. Estes direitos caducam 50 anos contados a partir de 1 de janeiro do ano seguinte ao da performance.

Obras Audiovisuais Especiais: Contrato de Produção

Definição de obras audiovisuais: as criações expressas por uma série de imagens associadas, com ou sem som, que são essencialmente destinadas a ser mostradas através da sua projeção ou comunicação pública de imagem e som, independentemente da natureza das gravações feitas de tais obras.

Autores:

1. O diretor;
2. Os autores da trama, adaptação, e os escritores ou autores dos diálogos;
3. Os autores de composições musicais com ou sem letra, que são criadas especialmente para esta obra.

Atores são excluídos, como sabemos; no entanto, têm um número de direitos reconhecidos como intérpretes.

Os direitos de uma obra audiovisual são de todos os coautores em conjunto, nas proporções determinadas por eles. A divulgação e alteração de uma obra deve exigir o consentimento de todos, mas uma vez lançada, se algum coautor recusar injustificadamente, os outros podem concordar com a sua exploração da forma divulgada.

Contrato de produção: A forma normal de gestão de direitos de autor sobre obras audiovisuais. Através dele, o empresário-produtor assume o risco de investimento. Se nada for acordado, presume-se que envolve a transferência de direitos exclusivos de produção, distribuição, comunicação pública e também os direitos de dublagem e legendagem da obra.

No caso do roteiro adaptado, pelo contrato de trabalho existente para a transformação, presume-se que o autor atribui ao produtor da obra audiovisual direitos de exploração nos mesmos termos e, salvo acordo em contrário, mantém os seus direitos de exploração na forma de performance gráfica e teatral.

É considerada a obra concluída quando a versão final, conforme acordado entre o produtor e o diretor. A decisão sobre esta questão dos direitos morais dos autores proíbe a destruição do seu meio original. Qualquer mudança exige a aprovação de ambos. Como uma exceção, nas obras para a televisão, é permitida a adaptação não autorizada através de alterações estritamente exigidas pelo modo de programação do meio.

A transferência de direitos de exploração é feita em troca de uma quantia monetária que deve ser determinada para cada um dos modos de operação atribuídos. Esta é uma taxa fixa e uma percentagem dos lucros da comercialização.

Proteção da Propriedade Intelectual: Registro e Ações

Registo da Propriedade Intelectual: é do Ministério da Cultura e é único no país, embora composto por órgãos diferentes: o autónomo e o central. Registra para os autores de obras intelectuais as suas criações, ideias, métodos, argumentos, programas, filmes. O Registo classifica as aplicações e a legalidade dos atos e contratos relativos aos direitos registráveis. A inscrição é voluntária e não constitutiva, ou seja, os direitos pertencem ao autor pelo simples facto da criação, e independentemente de inscrição ou não no Registo. O registo é a garantia da prova: os direitos de registo devem ser presumidos, salvo prova em contrário, como correspondentes aos do autor, na forma especificada no acordo em causa. O titular do direito exclusivo de exploração de uma obra ou produção pode preceder os símbolos © Copyright de obras audiovisuais, com o ano de emissão e local de divulgação, e (P) Copyright para Fonogramas, indicando o produtor e o ano de publicação.

Ações civis: o respeito pela restituição dos seus direitos de compensação moral, mesmo que não comprovada a existência de perdas económicas, e a sua avaliação deve abordar as circunstâncias da infração, a gravidade da lesão e o grau de disseminação ilegal da obra. Sobre os direitos de exploração pode ser requerido:

• A cessação da atividade ilícita, que pode incluir a suspensão da operação, a proibição de retomar, a retirada das cópias do mercado e a destruição daquelas cuja reprodução é ilegal, e a apreensão dos dispositivos utilizados na comunicação pública não autorizada. Estas medidas não se aplicam a exemplares adquiridos de boa fé para uso pessoal.
• Indemnização por danos, o lesado tem cinco anos para intentar uma ação perante os tribunais civis e pode escolher reivindicar o benefício que, presumivelmente, teria obtido se não tivesse havido a exploração ilegítima, ou a quantia que teria exigido pela transferência dos direitos de exploração.

A pena contra a exploração económica, sem autorização, ou contra os direitos morais através de plágio é de prisão de 6 meses a 2 anos e uma multa de 12 a 24 meses para aqueles que infringem para lucro e prejuízo de outros.

Gestão de Direitos por Entidades Autorizadas

Essas entidades são associações privadas, sem fins lucrativos, que gerem os direitos de exploração dos detentores dos direitos de propriedade intelectual.

• Para os autores: músicos, SGAE; escritores, CEDRO; artistas visuais, VEGAP; para o audiovisual, DAMA.
• Para os artistas: música, AIE; audiovisual, AISGE.
• Para os produtores: música, AGEDI; audiovisual, EGEDA.

Essas entidades precisam de permissão do Ministério da Cultura. Pode haver uma ou mais, mas na realidade a LPI procura assegurar um monopólio ou, pelo menos, não constituir uma pequena rede de entidades de gestão. Isto estabelece que a autorização será concedida somente quando os dados e informações fornecidas deixarem claro que a entidade requerente preenche as condições necessárias para assegurar a administração eficaz dos direitos cuja gestão será encomendada em todo o país e a autorização de interesse geral de proteger a propriedade intelectual em Espanha.

As instituições de gestão, uma vez concedida a autorização, têm o direito de exercer os direitos cuja gestão lhes é confiada pelos autores-membros e aplicá-las em todos os tipos de procedimentos.

A gestão de direitos de propriedade intelectual dessas entidades será mandatada por seus proprietários através de um contrato de gestão, cuja duração não pode exceder cinco anos renováveis. Este acordo implica uma participação dos autores nos royalties recolhidos, proporcionais à utilização das suas obras. As instituições devem estabelecer em seus estatutos disposições de gestão adequadas para garantir a liberdade de influências dos usuários de seu repertório e para evitar a utilização abusiva das suas obras.

Outras obrigações das entidades de gestão são:

• a) Celebrar contrato com quem o solicitar, salvo por justa causa, os direitos não-exclusivos de licenciamento gerido, sob condições razoáveis e remuneração.
• b) Estabelecer tarifas gerais para determinar a remuneração a pagar pelo uso de seu repertório, que inclui reduções para instituições culturais que não tenham ganho financeiro.
• c) Celebrar contratos em geral com as associações de usuários de seu repertório, sempre que tais associações o solicitem e sejam representativas da indústria.

Estas regras não se aplicam à gestão dos direitos sobre obras literárias, obras dramáticas, dramático-musicais, coreográficas ou mímicas, ou ao uso de uma ou mais obras de qualquer classe que exija autorização separada do proprietário.