Abstenção e Recusa: Garantias da Imparcialidade Judicial

T-5 - Independência e Propriedade. O primeiro grupo do devido processo busca preservar a imparcialidade do juiz com relação ao assunto em questão. A legitimidade do juiz em um determinado processo reside na falta de ligação ou relacionamento com as partes ou sujeitos processuais.

Aos juízes e magistrados são impostas a abstenção e a recusa (desafio), ambas garantias processuais que visam assegurar a imparcialidade para aplicar "desinteressadamente" a lei objetiva ao caso.

A Abstenção

A abstenção é um dever de todo juiz ou magistrado, implementada por meio de um ato processual. O magistrado deve revelar de imediato à Seção ou Divisão competente o fato de se enquadrar em uma das razões para a desqualificação, visando preservar a imparcialidade da magistratura e pedindo para ser substituído em um determinado processo.

A autoridade competente pode considerar ou não o pedido. Se indeferido, o magistrado deve continuar no conhecimento do caso, sem prejuízo da parte interessada em arguir a sua rejeição. Se o órgão estima o pedido, emite-se um auto (decisão), deixando o conhecimento do processo e encaminhando-o ao seu substituto. Quando a abstenção ocorre em um órgão colegiado, o auto será ditado pela Câmara ou Seção a que pertence.

A Recusa (Desafio)

A recusa (desafio) é um ato de aplicação por qualquer das partes interessadas que convida o juiz ou magistrado sujeito a motivos de oposição a deixar o processo. Apenas as partes formais e o Ministério Público (MF), quando intervém no interesse público, podem recusar.

Os motivos de recusa (que também fundamentam a abstenção) incluem:

• a) Relação de parentesco até o quarto grau com as partes e até o segundo grau com advogados ou procuradores, ou relacionamento emocional;
• b) O tribunal ter sido acusado por qualquer parte, sem encerramento do processo ou com absolvição;
• c) Ter sido alvo de reclamação disciplinar resultante de uma parte;
• d) Ter intervindo no processo ou representado uma das partes;
• e) Estar processando ou acusando qualquer das partes em litígios pendentes ou ter interesse direto/indireto no processo;
• f) Amizade íntima ou inimizade;
• g) Participação em investigação ou na primeira instância do processo;
• h) Ser ou ter sido parte subordinada ao juiz, etc.

Procedimento para a Recusa (Desafio)

A lei determina que, ao tomar conhecimento da causa, deve-se levantar a objeção por carta, determinando a causa e incorporando o fumus boni juris. O incidente de desqualificação seguirá estas etapas:

• a) Transferência da petição às outras partes para adesão ou oposição e comunicação ao juiz instrutor;
• b) Transferência da carta ao juiz recusado para que relate o caso ao tribunal;
• c) Declaração de admissibilidade pelo instrutor; se aceito o fundamento, resolve-se o incidente;
• d) Se não aceito, o instrutor decidirá sobre a produção de provas e enviará o processo ao tribunal competente;
• e) Requerimento ao Ministério Público e resolução do incidente, sem recurso contra a decisão.

Em geral, o poder de decidir a proposta de desqualificação corresponde à seção ou sala a que pertencem. Quando o recusado for um juiz, decide o superior hierárquico.

Independência perante Superiores e Órgãos de Governo

Para salvaguardar a independência contra superiores e órgãos do Poder Judiciário, existem dois tipos de garantias:

• A Posse (Inamovibilidade): Integra a principal garantia contra o juiz superior. Juízes não podem ser demitidos, suspensos, transferidos ou aposentados, exceto pelos motivos previstos na LOPJ (perda da nacionalidade, sanção disciplinar grave, prisão por crime doloso, deficiência ou aposentadoria).
• Independência Difusa: Pertence a todos os tribunais, do menor magistrado ao Tribunal Supremo. O juiz é independente não só das partes, mas de seus superiores, que não podem interferir na resolução do mérito.

Submissão do Juiz à Lei

Juízes e magistrados estão "sujeitos apenas ao Estado de Direito". Esta submissão é necessária para preservar a independência judicial. O juiz deve submeter-se ao direito positivo e ao sistema jurídico. A submissão opera em duas direções: como mecanismo de igualdade entre cidadãos e como fator de segurança e previsibilidade das decisões judiciais.