A Garantia dos Direitos: Modelos Britânico e Francês

A Garantia dos Direitos

Tudo isso está associado à garantia dos direitos.

O Modelo Tradicional Britânico

No modelo tradicional britânico, a garantia de direitos é resolvida da seguinte forma:

• Pela prioridade do Judiciário sobre o governo;
• Pela legislatura.

A Experiência da Revolução Francesa

Neste regime, a Revolução Francesa não conseguiu separar uma série de razões da experiência revolucionária francesa de uma cultura de direitos e liberdades de caráter historicista. Em particular, a revolução não pôde — e não quis — conceder um papel garantidor maior aos juízes, pois parte da experiência histórica do Estado absoluto via alguns juízes ou funcionários como inimigos da unidade política da nação, herdeiros dos privilégios aristocráticos que buscavam independência da política soberana.

A revolução buscou refúgio na declaração de estado pré-revolucionário em matéria de direito natural. A necessidade de direitos e liberdades nasce nos dois primeiros artigos da Declaração dos Direitos de 1789.

O Legislador e a Vontade Geral

Como e por que o legislador e os poderes devem sentir-se ligados aos direitos individuais naturais? O legislador não pode violar os direitos dos indivíduos porque é necessariamente justo, ao encarnar a vontade geral do povo ou nação; ele deve ser elevado acima do arbítrio, não necessariamente pensando ser justo.

O principal problema não é limitar o poder discricionário do legislador, como no modelo britânico, mas afirmar a sua autoridade como o domínio da vontade geral sobre o espírito de facção. Quanto mais forte for o legislador, melhor ele refletirá a vontade geral, tornando as liberdades e direitos mais seguros.

Na revolução, não há nenhuma tentativa séria de opor o direito natural de liberdade ao direito positivo da lei do Estado. O verdadeiro objetivo da revolução é a construção de um legislador virtuoso, que respeite os direitos dos indivíduos como uma expressão necessária da vontade geral.

Os direitos e liberdades são seguros se aqueles que governam e legislam forem, de fato, uma expressão da nação ou povo, e se a sua autoridade tiver sido efetivamente construída a partir da vontade dos cidadãos para as questões revolucionárias dos direitos e liberdades (incluindo os direitos civis ou "negativos").