Penhor (Promessa) e Hipoteca: Conceitos e Requisitos Legais

O Penhor (Promessa)

O Penhor (ou promessa) significa que o bem oferecido como garantia é entregue a um terceiro ou que o credor pode solicitar a sua venda caso a obrigação não seja cumprida. O penhor, por conseguinte, requer a transferência da posse para o credor.

Penhor sem Desapossamento e Registro

Esse deslocamento (desapossamento) é substituído pelo registro em alguns casos permitidos pelo sistema legal, aplicando-se apenas a objetos específicos, tais como frutos individuais, animais, máquinas, etc.

Isto decorre do Artigo 54 da Lei de Alienação Fiduciária e Penhores sem Transferência da Posse (Lei n.º 16, de 16 de dezembro de 1954). A constituição de penhor sem deslocamento de posse é regida pela lei que acabamos de mencionar.

Direitos do Credor Pignoratício

Ao receber a posse, o credor tem o direito de compensar o valor do bem com a dívida. Em caso de violação da obrigação, o credor tem direito a ser pago pelo penhor que garante a obrigação. Você pode vendê-lo perante um notário, mediante citação do devedor, em hasta pública ou por autorização judicial, com a abertura do procedimento de avaliação correspondente.

Se, no entanto, o devedor cumprir a obrigação, o credor deve devolver o bem nas mesmas condições em que lhe foi entregue.

A Hipoteca

A Hipoteca é um ônus sobre bens ou direitos inalienáveis impostos sobre esses bens. Por exemplo, pode-se hipotecar o direito de usufruto. Também pode ser objeto de hipoteca a propriedade já hipotecada, ou seja, é possível constituir uma segunda hipoteca, mas a primeira mantém a preferência óbvia.

Hipoteca de Bens Móveis e Registro

Assim como a Lei n.º 16/1954 (que trata do penhor), a hipoteca constitui uma garantia que pode ser colocada sobre os itens enumerados no Artigo 12, ou seja, estabelecimentos comerciais, carros e outros veículos automotores, máquinas industriais, etc.

No entanto, tanto a hipoteca de interesse quanto o penhor sem desapossamento têm sido pouco utilizados na prática, dada a importância do tráfego na propriedade e a proteção que a lei prevê, bem como o aumento da confiança que os direitos inscritos no Registro de Propriedade conferem.

O Código Civil exige que haja um documento formal para as hipotecas, que deverá ser inscrita no Registro de Propriedade.

Características Essenciais da Hipoteca

O núcleo das notas de crédito hipotecário são:

1. Direito Real e Transmissão do Ônus

   A hipoteca é um direito real que onera diretamente os bens sujeitos ao cumprimento de uma obrigação, independentemente de quem seja o proprietário do bem. Portanto, o proprietário pode vender o bem hipotecado, mas este é transmitido com o ônus da hipoteca. Como a hipoteca exige o registro para sua validade, o terceiro adquirente irá adquiri-lo com o encargo. O proprietário, contudo, não pode realizar ações que coloquem o bem em perigo.

2. Abrangência de Juros e Custas

   A hipoteca inclui os juros, se a obrigação garantida os gerar, mesmo em caso de falência, salvo acordo em contrário. Contudo, a hipoteca não abrange as custas judiciais e despesas processuais da execução, salvo convenção em contrário.