Guia Essencial sobre o Processo de Insolvência (LCON)

1. Características do Processo de Insolvência

Quando o incumprimento de uma obrigação leva ao cumprimento obrigatório, através da alienação de parte do património do devedor, esta ação, embora feita no interesse do credor, pode ser difícil quando o ativo financeiro do devedor é insuficiente para pagar todos os credores ou o devedor está em estado de insolvência. Para estes casos, surge um processo de insolvência, que visa impedir que apenas os credores mais diligentes ou próximos do devedor recebam o pagamento.

2. Pressupostos da Declaração de Insolvência

A declaração de insolvência exige que o devedor comum esteja em estado de insolvência, conforme o entendimento da LCON, que define insolvência como a situação em que o devedor não consegue cumprir regular e pontualmente as suas obrigações exigíveis (Art. 2.2). Este artigo apresenta um conceito mais amplo de insolvência em relação à lei anterior, referindo-se a ela como a falta de cumprimento regular e atempado das obrigações exigíveis.

A LCON clarifica o conceito de insolvência, com algumas distinções dependendo se o pedido de declaração de insolvência é apresentado pelo devedor ou pelo credor.

Neste caso, para o devedor, a situação de insolvência pode ser "atual" ou "iminente", ou seja, se o devedor declara que "não pode cumprir regularmente as suas obrigações", mas deve justificar a sua dívida e a situação de insolvência.

No caso de um pedido por parte de um credor, o Art. 2.4 estabelece os fundamentos:

• A existência de um título executivo pelo qual a execução foi enviada ou pressionada, sem bens livres, mas suficientes para provar o pagamento.
• Na presença de qualquer um dos seguintes factos:

1. A cessação geral dos pagamentos atuais do devedor.
2. A existência de ónus pendentes sobre execuções em geral, que afetam os bens do devedor.
3. A liquidação elevada, precipitada ou ruinosa de bens pelo devedor.
4. Incumprimento generalizado das obrigações tributárias devidas durante os três meses anteriores ao pedido de insolvência, do pagamento de contribuições para a segurança social e do pagamento de salários e subsídios das relações de trabalho nos últimos três meses.

3. Administração da Insolvência

A LCON simplificou o órgão necessário para este assunto, reduzindo-o ao juiz, que tem um papel importante durante todo o processo, e aos administradores judiciais, que por sua vez são nomeados pelo próprio juiz.

Estrutura da Administração da Insolvência

Como regra geral, é composta por 3 membros:

• Um advogado, com pelo menos cinco anos de prática.
• Um contabilista, economista, revisor oficial de contas ou licenciado em administração de empresas, também com 5 anos de prática.
• Um credor, que pode ser pessoa singular ou coletiva.

Funções dos Administradores da Insolvência

• Elaboração de um relatório a ser apresentado ao juiz sobre os factos e as circunstâncias do devedor indicadas no seu relatório, o estado das contas do devedor e um resumo das principais decisões e medidas tomadas.
• Se a insolvência for voluntária, o devedor mantém os poderes de administração e alienação dos seus bens, sob a intervenção dos administradores. Se for necessária, os administradores da insolvência assumem os poderes de administração e alienação dos bens do devedor.

Remuneração dos Administradores da Insolvência

A remuneração dos administradores será cobrada à massa insolvente. O Art. 34.º da LCON estabelece que a determinação da remuneração estará sujeita a uma tabela, que deve respeitar a proporcionalidade entre a remuneração dos administradores e o grau de dificuldade e exigência da tarefa que lhes é atribuída.

Deveres e Responsabilidade dos Administradores da Insolvência

Os administradores judiciais têm o dever de exercer as suas funções com a diligência de um gestor e um representante leal.

Em qualquer caso, a administração está sob a supervisão do tribunal de insolvência.

Os administradores da insolvência respondem solidariamente com o devedor e os credores pelos danos causados à massa insolvente por atos e omissões contrários à LCON ou praticados sem a devida diligência.

Podem ser isentos se provarem que não intervieram no ato doloso ou que expressamente se opuseram a ele.

4. Determinação da Massa Ativa e Passiva

Massa Ativa

Noção de Massa Ativa

A LCON estabelece que a massa ativa é composta pelos bens e direitos integrados no património do devedor à data da declaração de insolvência, e por aqueles que se reintegrem ou se adquiram até ao final do processo. Não fazem parte da massa ativa os bens e direitos que, legalmente, continuem a ser inalienáveis.

Separação de Bens

O princípio da separação de bens estabelece que a propriedade alheia na posse do insolvente, e sobre a qual este não tem direito de uso, será entregue pelos administradores judiciais aos seus legítimos proprietários, a seu pedido.

Se a propriedade a ser removida tiver sido alienada pelo devedor a um terceiro antes da declaração de insolvência, e este alegar que não pode restituí-la, podem ser oferecidas duas soluções:

• Requerer a cessão do direito de receber o valor da venda, caso o adquirente ainda não o tenha pago.
• O mais comum é informar os administradores judiciais da existência do crédito pelo valor dos direitos e bens vendidos, acrescido de juros legais.

Formação do Inventário da Massa Ativa

Nos termos do Artigo 82.º da LCON, o inventário deve conter a lista completa dos bens e direitos do devedor que integram a massa ativa, indicando a sua natureza e características, dados de identificação registrais (se aplicável) e a valorização de mercado de cada um. O inventário deve ser acompanhado de uma lista de todas as ações que, segundo os administradores judiciais, possam ser promovidas para a reintegração da massa.

6. Efeitos da Declaração de Insolvência

Efeitos sobre o Devedor

A declaração de insolvência não impede a continuidade dos negócios do devedor. A manutenção ou perda dos seus poderes de administração e disposição sobre o seu património depende se é um pedido de autodeclaração de insolvência ou de insolvência necessária.

Se o devedor for suspenso das suas competências de administração e alienação dos seus bens, o juiz pode concordar em limitar os seus direitos, como a intervenção da sua correspondência e das comunicações, a obrigação de residir na sua habitação habitual e a necessidade de autorização judicial para entrar em certos edifícios.

Se o devedor for uma pessoa coletiva e não singular, isto não implica a destituição dos administradores da empresa, que continuarão à frente dela.

Quando a insolvência for considerada culposa ou os ativos forem insuficientes para pagar os credores, o juiz pode decidir apreender os bens dos administradores.

Os administradores judiciais estão habilitados a solicitar aos membros que paguem as chamadas de capital, ou, mais genericamente, qualquer contribuição que tenham pendente.