Direito Penal e a Privatização da Justiça

O Direito Penal pertence ao domínio público, pois regula relações entre indivíduos e o Estado, sendo este o único habilitado a criar e aplicar o direito penal, enquanto o Judiciário é responsável pela aplicação das leis. Somente a administração penal pressupõe uma obrigação: a execução da sentença. O juiz fiscaliza a execução da prisão que a administração deve verificá-la. Nos últimos tempos, têm surgido uma série de instituições que foram incorporadas na legislação penal e nos fizeram questionar se ainda estamos no domínio público ou se está ocorrendo uma privatização do direito público.

1. Crimes Públicos, Privados e Semipúblicos

Primeiro, um dos aspectos da semi-privatização é o crime ou delito semipúblico. São chamados crimes públicos aqueles que são perseguidos ex officio. São chamados crimes privados aqueles que necessitam de queixa da vítima antes de iniciar o procedimento, de modo que, se não houver queixa prévia, os tribunais não podem sequer começar a investigar. No caso de crimes privados, o perdão da vítima encerra o procedimento. Já no caso dos crimes semipúblicos (ou de ação penal pública condicionada à representação), é necessária a representação prévia da vítima, mas o perdão não finaliza o processo. Uma vez iniciado, não importa se há ou não o perdão do ofendido, o Judiciário continua com o caso até o fim. Vamos ver agora as diferenças básicas no processo entre os crimes:

• A Denúncia: Nos crimes públicos e crimes semipúblicos, o processo inicia-se com a denúncia, que pode ocorrer em qualquer escritório do Ministério Público, para tomar nota. A denúncia não significa que o denunciante se tornará automaticamente parte do inquérito policial ou processo, mas isso não garante que o denunciante será parte dele.
• A Queixa-Crime: É outra forma de iniciação que tem lugar em crimes privados. A queixa-crime é como as pessoas se tornam parte em um processo de acusação privada. A queixa-crime deve ser apresentada perante o tribunal competente e implica que a pessoa se torna automaticamente parte do processo.

No sistema de justiça criminal, o processo continua sendo um processo que vem da legislação processual penal do século XIX, que, apesar de ter sofrido algumas alterações, as instituições básicas ainda derivam dessa lei. O processo ordinário pelo qual estes delitos são julgados mantém várias características. A primeira é que, no processo penal, as partes atuam dentro das regras que regem o processo, e a segunda característica é que, uma vez iniciado, o processo deve chegar ao fim, não podendo ser interrompido.

2. O Sistema de Mediação e Conciliação

No processo atual, há uma alternativa paralela ao processo tradicional: o sistema de mediação e conciliação. A lei processual penal espanhola não prevê expressamente este sistema alternativo de resolução de litígios, mas ele aparece em outras legislações, como no Canadá, África do Sul ou Austrália. Ocorre apenas para crimes leves ou omissões.

Esta forma de solução significa que os juízes, advogados e promotores envolvem-se de forma diferente ou não se envolvem no processo, porque o que existe é uma série de pessoas (mediadores) que muitas vezes são profissionais contratados pela administração e mediam entre as partes para encontrar uma possível solução. A pessoa que cometeu um crime reconhece sua culpa, pedindo perdão, e o processo termina quando a outra parte aceita o seu perdão (acordo ou transação). No sistema de direito penal espanhol, isso se reflete no artigo 19 da Lei de Responsabilidade Penal dos Menores de 2000. É importante deixar claro que, uma vez apresentada a mediação/conciliação, o sistema não permite o prosseguimento do processo normal. Nestes casos, o juiz não pode discordar, tem que aceitar a decisão das partes (apesar de sua opinião pessoal não a suportar).

3. O Processo de Conformidade (Plea Bargaining)

Pouco a pouco, estão sendo introduzidos acordos, como parte do processo tradicional em relação aos adultos, em vários tribunais: atua como mediador entre as partes para alcançar um processo de conformidade. Embora ainda não haja legislação nacional específica sobre o assunto, o acordo geralmente envolve a reparação dos danos à vítima. Pelo acusado, há um reconhecimento, uma aceitação da proposta do Ministério Público quanto à pena, ou seja, o advogado e o Ministério Público concordam com uma solução que é apresentada ao juiz, e ele aceita ou não (ao contrário do sistema anterior, aqui o juiz pode aceitar ou não a decisão). Com o acordo, há uma renúncia ao direito a um julgamento justo e, quando isso ocorre, na sentença, o juiz homologa o que as partes acordaram. Quem tem mais poder nesses sistemas é o Ministério Público. Nos EUA, o princípio que rege é chamado de princípio da oportunidade (que permite decidir se acusar ou não, dependendo da conveniência de se chegar a um acordo prévio), enquanto em Espanha rege o princípio da legalidade.

Ambos, conciliação, mediação e conformidade, são instituições que, historicamente, estavam fora do sistema continental, com base no princípio da legalidade. No entanto, em todos os sistemas que regem nosso enquadramento jurídico, essas instituições estão sendo introduzidas pelas seguintes razões: eficiência, celeridade e economia de meios. O problema é a potencial perda de direitos e garantias do acusado. Por último, o acordo (conformidade) é um processo regulado para adultos em certos crimes, crimes cuja pena máxima não exceda nove anos de duração. Quando a pena é superior, o processo é o ordinário. Aqui, há uma admissão de culpa, mas a aceitação de uma pena.

4. Segurança e Prisões Privadas

A quarta instituição é o surgimento de segurança privada e polícia privada (e prisões privadas). Há um aumento na segurança e polícia privada, bem como em prisões privadas. Em Espanha, houve um grande aumento na necessidade de segurança privada por causa do aumento do risco. Por outro lado, o aumento considerável da atividade econômica (bancos, joias, etc.) exige um nível de segurança que o Estado não consegue suprir integralmente. O Estado, portanto, considera mais vantajoso terceirizar para empresas privadas de segurança que cobrem alguns destes déficits. As prisões privadas operam sob regime de subcontratação.