Penhor e Hipoteca: Conceitos e Requisitos Legais

3. O Penhor (Garantia Pignoratícia)

O penhor pressupõe que o bem oferecido como garantia seja entregue ao credor ou a um terceiro, podendo incentivar a venda caso a obrigação principal não seja cumprida. O penhor requer, portanto, uma transferência de posse (deslocamento possessório).

Este deslocamento é substituído pelo registo em casos específicos permitidos por lei, nos quais o sistema o permite (ex: frutos pendentes e culturas esperadas, frutos individuais, animais, máquinas e equipamentos destas participações, conforme o Art. 54 da Lei das Hipotecas e Penhores sem Deslocamento de Posse de 16 de dezembro de 1954).

Direitos do Credor Pignoratício

Recebida a posse do bem, o credor tem o direito de reter a coisa ou de a segurar com um terceiro designado por mútuo acordo (Art. 1866, n.º 1, do Código Civil). Se o bem produzir juros ou frutos, o credor tem o direito de os imputar aos juros devidos e, se o valor for superior ao legalmente devido, o excedente é reservado ao capital (Art. 1868 do Código Civil).

Execução e Extinção

Em caso de incumprimento da obrigação, o credor tem direito a ser pago pelo penhor da obrigação garantida. O credor pode vender o bem (com citação do devedor e em hasta pública) ou mediante autorização judicial. Se, pelo contrário, o devedor cumprir a sua obrigação, o credor deve devolver o bem, nas mesmas condições em que foi entregue.

4. A Hipoteca

A hipoteca é um ónus (encargo) que recai sobre bens ou direitos inalienáveis (por exemplo, pode onerar o direito de usufruto) para garantir o cumprimento de uma obrigação. É possível constituir uma segunda hipoteca sobre o imóvel já hipotecado, mas a primeira mantém, obviamente, o seu grau de preferência.

Hipoteca Mobiliária

A Lei de 16 de dezembro de 1954 inclui a chamada hipoteca mobiliária, que pode ser constituída sobre os itens listados no Art. 12, tais como estabelecimentos comerciais, carros e outros veículos automóveis, aeronaves, máquinas industriais e propriedade intelectual. No entanto, tanto a hipoteca mobiliária quanto o penhor sem desapossamento têm sido pouco utilizados na prática.

Requisitos e Efeitos

Para a validade da hipoteca, é necessário que o documento de constituição seja registado no Registo Predial (Art. 1875 do Código Civil).

A hipoteca sujeita diretamente os bens sobre os quais recai ao cumprimento da obrigação, independentemente de quem seja o indivíduo que possua a coisa. Portanto, o proprietário pode vender o bem hipotecado, mas o terceiro adquire a propriedade com o ónus da hipoteca, uma vez que o registo é requisito de validade. O que o proprietário não pode é praticar atos que coloquem em perigo a coisa.

A hipoteca abrange os juros da obrigação garantida, se a obrigação de garantir os resultados, mesmo em caso de falência, salvo acordo em contrário. Contudo, a hipoteca não abrange as custas judiciais e despesas processuais da execução, salvo se expressamente acordado.