Atenuantes, Agravantes e Fato Misto no Direito Penal

Atenuantes Pós-Delito

As circunstâncias atenuantes pós-delito, conforme os artigos 21.4 e 21.5 do Código Penal, referem-se à confissão às autoridades da violação e à reparação ou atenuação dos efeitos do crime.

O regulamento em vigor separa a confissão feita perante o responsável ciente de que os processos judiciais foram movidos contra ele (art. 21.4) e a reparação ou redução dos efeitos do crime, em qualquer momento durante o procedimento e antes da audiência (art. 21.5).

A forma como as circunstâncias pós-crime operam atualmente pode ser observada em casos de culpabilidade reduzida.

Elas podem ser configuradas em um sentido predominantemente objetivo, considerando-se aplicáveis desde que ocorram nos momentos especificados no texto, antes de conhecer a acusação de que processos judiciais foram movidos contra o réu ou antes da conclusão do julgamento.

A reparação dos efeitos do crime: Prazo até a audiência oral.

Atenuantes Semelhantes

O artigo 21.6 ("qualquer outra circunstância de significado semelhante às anteriores") é uma expressão do aforismo (a ser alargada e restrita, tanto favorável quanto prejudicial). Estabelece uma cláusula legal de analogia benéfica para o réu, permitindo uma pena mais branda em situações não contempladas nos artigos anteriores, mas semelhantes às que neles se encontram. Nos últimos anos, tem havido uma ampla aplicação analógica da chamada atenuante de demora processual nos casos em que o procedimento se estende por tempo excessivo, sem culpa do réu.

Circunstâncias Agravantes

Em geral, as circunstâncias agravantes importam se envolvem: a) um aumento na gravidade objetiva do fato ou b) uma maior reprovação por parte do autor, o que leva à distinção entre o objetivo e o subjetivo.

São aquelas circunstâncias objetivas em que é possível verificar uma maior gravidade do mal do crime ou a facilidade de execução que resulta em menor proteção do direito, independentemente de implicarem uma dedução ou a maior culpabilidade do sujeito. O princípio da proporcionalidade entre a punição e a culpa pelo fato ajuda a explicar aqui o aumento da pena. Qualificam-se como subjetivas aquelas em que os dados não podem ser encontrados pelo fato de que objetivamente considerados mais graves ou que aumentam a reprovação do autor pelo ato cometido (maior desvalor da conduta do autor).

Classificação Geral das Agravantes

• Objetivas:
  1. Possuem uma maior gravidade do dano causado pelo crime: motivo fútil ou torpe (art. 22, V).
  2. Envolvem a facilidade de desempenho ou facilitam a impunidade dos culpados:
     • Traição (art. 22, I)
     • Abuso de disfarce, de superioridade ou de circunstâncias para enfraquecer a defesa da vítima ou proporcionar impunidade ao agressor (art. 22, II)
     • Preço, recompensa ou promessa (art. 22, III)
     • Quebra de confiança (art. 22, VI)
     • Com o concurso de pessoas (art. 22, VII)
• Subjetivas:
  1. Motivação racista ou discriminatória (art. 22, IV).
  2. Reincidência (art. 22, VIII).

A) Circunstâncias Objetivas

A crueldade, claramente, aumenta o dano, aumentando intencional ou desumanamente o sofrimento da vítima, causando sofrimento desnecessário para a execução do crime. Não requer que o autor apresente um caráter particularmente perverso, nem comportamento post-mortem.

Os meios ou modos de execução que dificultam ou impossibilitam a defesa da vítima (traição) seriam, essencialmente, utilizados para anular as chances de defesa das vítimas.

O uso de disfarce, por exemplo, visa facilitar a execução e também possui um caráter traiçoeiro.

A vantagem de situações em que a vítima tem menor probabilidade de se defender é rastreável ao abuso de superioridade e à utilização de circunstâncias de tempo, lugar ou auxílio de outros (ex: período noturno, local deserto, atuação em grupo). Exploração de circunstâncias de tempo e lugar: o crime cometido "na ocasião" de naufrágio, incêndio ou catástrofe.

A jurisprudência frequentemente estima que a morte de uma criança é sempre traiçoeira, quando, na verdade, se existe apenas a inferioridade própria da idade – sem o emprego de meios traiçoeiros – deve ser considerada como circunstância de abuso de autoridade.

A execução da ação "por preço, recompensa ou promessa" tem sido considerada aplicável tanto ao pagamento (para cometer o crime como indutor) quanto àquele que recebe o valor. Referindo-se ao art. 22, III, para quem "executa" o crime por preço, parece ser limitado ao ato de execução propriamente dito e, portanto, é duvidoso que permaneça aplicável ao indutor pago (mas não executor). Em relação a quem recebe o dinheiro, o fato em si possui características mais subjetivas.

B) Circunstâncias Subjetivas

A motivação racista ou discriminatória em geral (art. 22, IV). Neste tipo de eventos, geralmente, apresentam-se outros fatores agravantes, como a crueldade ou o abuso de superioridade.

A reincidência ocorre quando o acusado já foi condenado por um delito anterior, com trânsito em julgado, na mesma seção do Código Penal, ou de mesma natureza. Se afetam o mesmo bem jurídico e utilizam o mesmo modo de ataque.

A regra atual do art. 66, I, 5 do Código Penal aumenta os efeitos da condenação em relação à qual ele é qualificado, ou seja, quando deve ser condenado pelo novo delito, o agressor possui três condenações criminais anteriores na mesma seção do Código Penal, desde que sejam da mesma natureza. Neste caso, o tribunal pode aplicar a sanção mais grave, levando em conta as condenações anteriores e a gravidade da nova infração.

O Fato Misto

Indicado no artigo 23 do Código Penal, refere-se a graus de relação entre o sujeito ativo e a vítima. É uma circunstância mista porque "pode atenuar ou agravar a responsabilidade de acordo com a natureza, os motivos e os efeitos do crime".

A reforma de 1983 introduziu o "relacionamento similar" com a condição da existência de culpa do cônjuge lesado. Este artigo 23 do Código Penal já foi alterado, separando-se a previsão.

Há uma tendência, com exceções na jurisprudência, de considerar a relação como agravante nos crimes contra pessoas e atenuante nos crimes contra a propriedade. Não é necessário que a relação familiar envolva o vínculo de manutenção. O Código Penal estabelece que a relação "pode" atenuar ou agravar, portanto, não há objeção a que não produza qualquer efeito.

A morte de um membro da família deve ser classificada como caso de homicídio de parentesco, podendo até atenuar a pena em alguns casos (ex: eutanásia).